Положение о совете директоров ооо - образец. Порядок формирования и работы совета директоров (наблюдательного совета) общества Достоинства кумулятивного голосования

Положение о совете директоров ООО - образец его можно скачать в нашей статье. Здесь вы узнаете о том, необходимо ли обществу положение о совете директоров, как составить такое положение, какую информацию в нем указать и каков порядок его утверждения.

Согласно п. 2 ст. 32 закона «Об обществах…» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ) уставом ООО может быть предусмотрено создание совета директоров общества.

Регламент его организации, деятельность, компетенция, а также прекращение полномочий директоров — все это определяется тем же уставом, поскольку законом перечисленные вопросы не регламентированы.

При этом, создавая совет директоров, следует учитывать, что:

• без указания информации о совете директоров в уставе ООО такой орган сам по себе создан быть не может (п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
• совет директоров и наблюдательный совет — синонимы, разные наименования одного и того же органа ООО;
• члены коллегиального исполнительного органа допускаются в наблюдательный совет, но до определенных пределов — их не должно быть более ¼ от общей численности (абз. 4 п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
• лицо, являющееся единоличным исполнительным органом, не может быть председателем совета директоров, но может входить в его состав (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 03.04.2008 № А19-13633/07-Ф02-1097/08);
• запрещено включать членов совета директоров в такой орган, как ревизионная комиссия, или назначать одного из них ревизором (абз. 4 п. 6 ст. 32 закона № 14-ФЗ).

Итак, создавать или нет рассматриваемый орган — вопрос, решаемый учредителями самостоятельно. То же можно сказать и о положении: оно разрабатывается по желанию, в его отсутствие достаточно руководствоваться уставом.

Как отмечалось выше, деятельность совета директоров ООО определяется уставом общества.

В п. 2.1 ст. 32 закона № 14-ФЗ перечисляются (рекомендуются) функции, которые могут быть переданы в компетенцию наблюдательного совета, например:

• определение, в каких направлениях будет работать общество;
• назначение аудиторской проверки, включая выбор аудитора и назначение ему оплаты за услуги;
• организация обособленных подразделений — филиалов и представительств общества;
• локальное правотворчество (утверждение внутренних положений и инструкций);
• организация общих собраний участников (подготовка, уведомление участников, протоколирование и т. п.);
• решение вопросов об одобрении крупных сделок и т. д.

При этом следует учитывать, что по некоторым функциям имеются дополнительные ограничения. Например, согласно п. 7 ст. 45 закона № 14-ФЗ если по уставу вопрос о проведении крупной сделки решает совет директоров, то это право ограничивается случаями, когда сумма сделки на 2% больше общей стоимости имущества ООО.

Иными функциями, которые закон № 14-ФЗ допускает включать в полномочия наблюдательного совета, являются те, которые не отнесены к компетенции других органов ООО по закону или уставу общества.

Свою деятельность совет директоров, как правило, осуществляет в ходе проведения заседаний, результаты которых оформляются протоколом.

В протоколе по общепринятой практике указывается:

• момент времени и адрес проведения заседания;
• перечень присутствующих и расчет кворума;
• перечень вопросов, которые надлежит рассмотреть;
• председатель, секретарь собрания;
• решения, принятые на заседании, и т. д.

Согласно абз. 5 п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ по решению собрания учредителей ООО членам совета директоров может выплачиваться вознаграждение в размере, установленном тем же решением.

Члены данного органа не состоят с обществом в трудовых отношениях, в связи с чем и вознаграждение носит гражданско-правовой характер. Это специальная выплата в рамках корпоративных отношений.

При этом такие выплаты облагаются налогом ЕСН на основании п. 1 ст. 236 НК РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.02.2007 № Ф04-336/2007 (31032-А27-32) по делу № А27-25546/2005-6, письмо УМНС РФ по г. Москве «Ответы на вопросы по ЕСН» от 29.06.2004 № 28-08/42923).

Кроме решения собрания учредителей о вознаграждении членов наблюдательного совета говорится и в положении о нем.

Если в первой редакции устава о совете директоров ничего сказано не было, то в него (в устав) должны быть внесены изменения, предусматривающие создание данного органа в обществе, его состав, желательно — компетентный утвердить положение о совете директоров орган или должностное лицо.

1. Организуется внеочередное собрание учредителей ООО. Как уведомить владельцев общества о предстоящем собрании, читайте в нашей статье Образец уведомления о собрании учредителей ООО .
2. Проводится голосование и выносится решение о создании совета директоров.
3. В результате принятого решения готовится устав в новой редакции и заявление по форме Р13001. Документы подаются в налоговую службу для регистрации изменений.
4. Одновременно с подачей документов в ФНС либо после регистрации изменений формируется положение о совете директоров, которое утверждается отдельным протоколом собрания учредителей.

Положение о совете директоров — это локальный правовой документ, в котором, как правило, подробно регламентируется процедура образования органа, права, обязанности, ответственность, компетенция (полномочия), порядок прекращения полномочий членов совета директоров ООО. Он утверждается решением собрания участников общества.

Поскольку законодательно содержание положения о совете директоров не утверждено, нами предлагается образец, сформировавшийся в результате обычаев делового оборота:

1. Первый раздел любого документа обычно посвящается общим положениям. В нашем случае этот раздел может содержать информацию:
   • о роли совета директоров как органа управления на постоянной основе, выполняющего руководящие и контролирующие функции;
   • особенностях избрания/назначения членов совета директоров;
   • сроке полномочий совета директоров;
   • численном составе данного органа.
2. Во втором разделе подробно расписывается порядок формирования совета директоров: кто может и не может быть его членом, как проводится голосование, как назначается председатель совета. Дается информация о переизбрании лиц.
3. Далее перечисляются вопросы, которые относятся к компетенции совета директоров.
4. В четвертом разделе положения о совете директоров ООО регламентируется организация и порядок его работы: как происходит заседание, как рассматриваются вопросы, принимаются решения, что относится к исключительной компетенции председателя совета и т. д.
5. Последний раздел (разделы) положения обычно содержит информацию о вознаграждении членов совета директоров и их ответственности.

Скачать образец положения можно здесь: Образец положения о совете директоров ООО .

Положение о совете директоров оформляется согласно правилам документооборота, применяемым в организации. Рекомендации по оформлению можно найти в ГОСТ Р 6.30-2003, введенном постановлением Госстандарта РФ от 03.03.2003 № 65-ст.

Данный стандарт содержит примерный перечень реквизитов документа и правила оформления каждого из них. На его основании можно предложить следующее оформление:

1. На титульном листе положения, в правом верхнем углу, гриф утверждения (за личной подписью утвердившего субъекта и датой либо с указанием приказа, распоряжения, которыми утверждено положение), далее название документа, внизу, в середине страницы, название организации и год.
2. Положение разбивается на разделы, пронумерованные арабскими цифрами. Если в разделах есть главы, то они нумеруются 2 арабскими цифрами через точку в формате «номер раздела. номер главы».
3. Изложение ведется от третьего лица.
4. Подпись лица, утвердившего положение, в конце текста документа не ставится (там можно расположить подписи должностных лиц, согласовавших положение, после грифа «СОГЛАСОВАНО»).

Согласно деловой практике многостраничный документ следует пронумеровать и прошить. Требования к прошивке: возможность свободного чтения и копирования всех листов, надежное скрепление без риска разрушения. Сшив опечатывается, на нем проставляется количество листов и подпись (исполнителя либо утвердившего положение руководителя).

Положение о совете директоров, как указано в п. 27 Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности…, утвержденного приказом Минкультуры России от 25.08.2010 № 558, после замены на другую редакцию хранится в архиве организации постоянно.

Таким образом, в отличие от публичного акционерного общества в ООО создание совета директоров — процедура необязательная. Факультативно издается и положение о данном органе. Совет директоров вправе функционировать без специального руководящего документа, т. к. все основные моменты, связанные с деятельностью совета директоров, указываются в уставе общества.

Положение о совете директоров целесообразно принимать одновременно с его созданием.

Совет директоров - это избираемый на определенный срок собранием акционеров орган управления, который осуществляет руководство деятельностью акционерного общества в период времени между ежегодными собраниями акционеров согласно своей компетенции, предоставляемой совету директоров по закону и по уставу.

Совет директоров создается в обязательном порядке во всех акционерных обществах.

Членом совета директоров общества может быть только , но необязательно непосредственный акционер данного общества.

Количественный состав совета директоров определяется общим собранием или уставом общества, но не может быть менее чем 5 членов.

В акционерном обществе с числом более 1 000 акционеров должно быть не менее 7 членов совета директоров.

В акционерном обществе с числом более 10 000 акционеров должно быть не менее 9 членов совета директоров.

При этом при формировании совета директоров необходимо руководствоваться принципами разумной достаточности, и количественный состав совета директоров желательно определять в уставе акционерного общества.

Основными функциями совета директоров являются:

выработка стратегии развития акционерного общества;

организация эффективной деятельности исполнительных органов акционерного общества;

осуществление контроля за деятельностью органов управления акционерным обществом;

проведение мер по защите прав и по осуществлению законных интересов акционеров.

В компетенцию совета директоров входит:

созыв годового и внеочередного общего собрания акционеров;

утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

определение приоритетных направлений деятельности общества;

определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;

решение вопросов, связанных с приобретением размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

увеличение уставного капитала общества;

одобрение крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность у руководителей общества;

создание филиалов и открытие представительств акционерного общества;

образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий;

утверждение внутренних документов акционерного общества;

утверждение регистратора акционерного общества и условий договора с ним.

Совет директоров решает следующие основные задачи:

раскрывает информацию об акционерном обществе;

определяет направления деятельности акционерного общества;

определяет подходы к осуществлению инвестиций;

составляет планы и бюджеты акционерного общества;

создает механизмы внутреннего контроля в акционерном обществе;

проводит оценку результатов деятельности общества и его исполнительных органов управления;

разрабатывает системы и методы мотивации и стимулирования персонала, работающего в акционерном обществе;

исполняет решения общего собрания акционеров;

• создает и обеспечивает корпоративную культуру.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме .

Совет директоров: подробности для бухгалтера

• Совет директоров в ООО: уникальный инструмент решения проблем собственников

  Одной четвертой состава совета директоров. Это вполне логично, ведь Совет директоров - это все... заинтересованностью за Советом директоров. Кроме того к компетенции Совета директоров можно отнести... , будучи участником компании, председателя Совета директоров. Существует несколько инструментов, исключающих... номинального участника. 3. Мотивация Совет директоров может быть альтернативой идее... отягощенный внутренними отношениями независимый член Совета директоров, например, консультант-профессионал, ...

• Как внедрять новые требования 209-ФЗ по управлению рисками

  Рисками и внутренний контроль. Совет директоров (наблюдательный совет) публичного общества... обществе должен осуществляться внутренний аудит. Совет директоров (наблюдательный совет) публичного общества... правлении или совете директоров. 3. Включите вопрос в повестку дня совета директоров. Вместо... обсуждается на совете директоров. Риск-менеджер должен, совместно с секретарем совета директоров, внести... ориентированного управления является обучение членов совета директоров, руководства, сотрудников и...

• Организация службы внутреннего аудита с нуля. Практический опыт

  Внеплановых заданий. Периодическое информирование совета директоров о состоянии дел компании, ... о составе отчетности для совета директоров. Информирование совета директоров обо всех проведенных проверках... регулятором. Если взаимодействие с советом директоров и исполнительным руководством достаточно... управления рисками, порядку информирования совета директоров об идентификации существенных рисков... же результат совместной деятельности совета директоров, исполнительного руководства и службы...

• Исследование текущего состояния и тенденций развития внутреннего аудита в России за 2017 год

  Инструмента высшего исполнительного руководства и совета директоров. И если исполнительное руководство и... служба внутреннего аудита функционально подчиняется совету директоров/комитету по аудиту. По мнению... поддержки внутренних аудиторов с стороны советов директоров/комитетов по аудиту. Служба внутреннего... число компаний, в которых совет директоров/комитет по аудиту оказывает незначительную... доверенного советчика высшего менеджмента и совета директоров, при подборе кадров необходимо учитывать...

• Управление акционерным обществом

  ...). Отчетность акционерных обществ Наблюдательный совет (совет директоров) Совет директоров осуществляет руководство текущей деятельностью АО... Закона №208-ФЗ). Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом... вознаграждений членам совета директоров По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета... определяет источник выплаты вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества и...

• Ревизионные комиссии станут необязательными, а внутренний аудит – обязательным для публичных акционерных обществ

  Также закон предусматривает, что совет директоров утверждает документы, определяющие политику общества... внутреннего контроля. При этом совет директоров общества утверждает документы, определяющие политику... комитета совета директоров. В соответствии с ФЗ, комитеты формируются советом директоров для... вынесения на совет директоров. При этом формирование комитетов советами директоров уже давно... внутреннего аудита, формирования комитетов совета директоров в акционерном обществе содержатся в...

• Международные профессиональные стандарты внутреннего аудита: структура, применение и отражение в законодательстве

  Корпоративными процедурами, в которой есть Совет директоров, различные Комитеты, рабочие группы, ... и для окончательного утверждения – на Совет директоров. Затем изменения публикуются, но... стороны пользователей результатов внутреннего аудита – советов директоров, высшего исполнительного руководства компаний. ... – постановление Правительства и решение Совета директоров Банка России о том, что... организации работы комитетов по аудиту советов директоров акционерных обществ Утверждены приказом...

• Финансовая ответственность директора перед Обществом. Взыскание убытков за налоговые доначисления

  Общим собранием участников (акционеров) или Советом директоров, если он предусмотрен в обществе... общим собранием участников (акционеров) или Советом директоров, если он предусмотрен в обществе... для налоговых доначислений, подлежали одобрению советом директоров или общим собранием участников / акционеров... будет не только директор. Члены совета директоров, участники/ акционеры, одобрившие такую... с недобросовестными контрагентами. Если члены совета директоров, участники/ акционеры не принимали участия...

• Бюджетирование функции внутреннего аудита: сколько достаточно?

  Утвержденного плана» (Стандарт 2030). Члены совета директоров и комитета по аудиту также... утвержденного плана» (Стандарт 2030). Члены совета директоров и комитета по аудиту также... своевременностью, ожидаемыми высшим руководством и советом директоров. Когда руководитель по внутреннему аудиту... за комитетом по аудиту или советом директоров. Удивительно, но одним из факторов... обязаны сообщать высшему руководству и совету директоров о планах и потребностях в...

• Не стоит стесняться признавать себя банкротом: об угрозе субсидиарной ответственности для директора компании

  Директора созвать внеочередное собрание вправе: совет директоров; ревизионная комиссия (ревизор); аудитор; участники... /акционеров, ревизоров и ключевых членов совета директоров. Такое контролирующее лицо в течение... заседания коллегиального органа (общего собрания, совета директоров или ревизионной комиссии) по вопросу... лиц», прежде всего учредителей, членов Совета директоров. С 30.07.2017 года...

• Страховые взносы в 2017 году. Разъяснения Минфина России

  На основании вышеизложенного вознаграждения членам совета директоров общества подлежат обложению страховыми взносами... -15-06/16239 Вознаграждения членам совета директоров общества подлежат обложению страховыми взносами... с исполнением ими обязанностей члена совета директоров общества, подлежат обложению страховыми взносами... должностных лиц организации, являющихся членами совета директоров, подлежат обложению страховыми взносами в...

• В УК создан Совет директоров исключительно из собственников бизнеса. Совет директоров принимает решение о... участником статуса члена правления. Если Совет директоров по каким-то причинам принимает... уставном капитале. Еще одна проблема - Совет директоров в любом Обществе избирается общим... могут просто исключить собственников из Совета директоров, лишив их права назначать Правление... , что решение о смене членов Совета директоров может быть принято только единогласно...

• Риск менеджмент 1 или Риск менеджмент 2. В чем отличия и чем заниматься в первую очередь?

  Интересах внешних стейкхолдеров (регуляторы, акционеры, совет директоров, банки, страховые, рейтинговые агентства) и... прописаны в существующих документах уровня совета директоров (устав, политики и т.д... нужно в существующих документах уровня совета директоров, а не создавать новые. Почему... делать, если вопреки здравому смыслу, совет директоров или регулятор настаивает на создании...

• Аудит стратегических рисков: практические выводы руководителей внутреннего аудита

  Изменили взгляд высшего руководства, членов совета директоров и владельцев процессов на функцию... лидерам важный доступ к членам совета директоров, высшему руководству и владельцам процессов... исследовании: Количество участников – 1124 (член совета директоров 34%, СЕО 15%, С FO ...

• Включаем в совладельцы сотрудников - как не навредить себе?

  УК создан Совет директоров, состоящий исключительно из собственников бизнеса. Совет директоров принимает решение о... . Однако, есть еще одна проблема - Совет директоров в любом Обществе избирается общим... могут просто исключить собственников из Совета директоров, лишив их права выбора Правления... , что решение о смене членов Совета директоров может быть принято только единогласно... прекращения его полномочий к компетенции совета директоров общества. Членом коллегиального исполнительного органа...

Артем

Текст: Камилла Алиева,  Источник: журнал «Юрист компании» № 2, 2014  

Акционеры потребовали провести внеочередное общее собрание для избрания нового состава членов совета директоров. Предложенные акционерами кандидатуры не соответствуют действующему в обществе положению о совете директоров: у кандидатов нет экономического образования. Можно ли по этой причине отказать акционерам в созыве внеочередного общего собрания?

Разработка детальных условий о совете директоров. Препятствия для внутреннего нормотворчества

Основной вопрос : корпоративные юристы акционерного общества собираются подробно отразить в уставе или внутреннем документе общества те вопросы, касающиеся формирования и функционирования совета директоров, которые вообще не урегулированы законом или упомянуты в нем вскользь. Что нужно учесть, устанавливая свои правила?

Решение : необходимо учесть судебную практику по оспариванию такого рода условий, а в некоторых случаях – позицию регулятора (службы Банка России по финансовым рынкам). Кое-какие дополнительные условия о членах совета директоров, которые напрямую закону вроде бы не противоречат, суды считают недействительными, так как, по их мнению, они ограничивают права акционеров или членов совета директоров. Иногда подобные условия даже могут обернуться для общества крупными административными штрафами.

Положения, касающиеся формирования и осуществления деятельности совета директоров акционерного общества, регулируются Федеральным законом от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – закон № 208-ФЗ). Но некоторые вопросы детально в законе не урегулированы, поэтому многие акционерные общества предпочитают разработать необходимые правила самостоятельно и включать их в свои уставы или внутренние документы (например, в положение о совете директоров). С одной стороны, это удобно: четкие правила, разработанные обществом, позволяют избежать неопределенности в работе совета директоров (в отсутствие специальных норм законодательства). С другой – при разработке таких дополнительных (по отношению к закону) условий важно учитывать судебную практику. В некоторых случаях такие условия могут привести к проигрышным для общества корпоративным спорам, а иногда и к материальным потерям. В этой статье – три наиболее скользких дополнительных условия о членах совета директоров (из наиболее распространенных в практике акционерных обществ).

Условия о дополнительных требованиях для кандидатов в члены совета директоров

Правда, иногда подобные специальные требования объясняются не только (и не столько) желанием видеть среди членов совета директоров только профессионалов конкретной сферы бизнеса, но и стремлением мажоритариев и конечных бенефициаров ограничить возможность других акционеров продвигать в члены совета директоров своих представителей.

Для многих компаний важно, чтобы члены совета директоров обладали определенными знаниями, необходимыми для принятия эффективных бизнес-решений. Поэтому нередко для кандидатов в члены совета директоров в уставе или внутренних документах стараются предусмотреть специальные требования – например, относительно опыта работы в определенной сфере бизнеса, профильного образования и т. д. В самом законе № 208-ФЗ установлено только, что членом совета директоров может быть физическое лицо, в том числе не из числа акционеров этой компании (п. 2 ст. 66 закона № 208-ФЗ). То есть, с одной стороны, отсутствуют положения, позволяющие устанавливать к членам совета директоров дополнительные требования, с другой – прямого запрета на такие требования тоже нет.

Несоответствие кандидатов дополнительным требованиям . Многие считают, что хотя в законе № 208-ФЗ право устанавливать дополнительные требования к кандидатам в члены совета директоров прямо не закреплено, его существование косвенно подтверждается пунктом 4 статьи 53 закона № 208-ФЗ. Там названы сведения о кандидате в члены совета директоров, которые акционер должен указать в предложении о выдвижении своего кандидата. Это не только имя и данные документа, удостоверяющего личность, но и «иные сведения, предусмотренные уставом или внутренними документами общества». При этом во включении конкретного кандидата в список кандидатур для голосования может быть отказано, если предложение акционера не соответствует требованиям закона № 208-ФЗ, а также устава и внутренних документов общества (п. 5 ст. 53 закона № 208-ФЗ). Некоторые юристы считают, что «иные сведения о кандидате, предусмотренные уставом или внутренними документами» – это как раз сведения о соответствии кандидата дополнительным требованиям, установленным этими документами.

На самом деле в пункте 4 статьи 53 закона № 208-ФЗ речь идет о возможности предусмотреть в уставе или внутреннем документе только дополнительные требования к сведениям о кандидатах в члены совета директоров, а не дополнительные требования к самим кандидатам. В судебной практике сложился подход, согласно которому ни эта норма, ни какие-либо другие нормы закона № 208-ФЗ не позволяют устанавливать дополнительные требования к кандидатам в члены совета директоров. Если же такие требования установлены, то отказ во включении конкретного лица в список для избрания членов совета директоров из-за несоответствия этим требованиям суды считают незаконным. Тем более что предусмотренный законом № 208-ФЗ перечень оснований для отказа является исчерпывающим и среди них отсутствует такое основание, как несоответствие кандидата требованиям, установленным в уставе или внутреннем документе (п. 27 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»). Кроме того, установление таких дополнительных требований ограничивает права акционеров, которые зачастую участвуют в управлении путем избрания «своего» члена совета директоров.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Акционеры (владельцы 10 процентов голосующих акций) потребовали провести внеочередное общее собрание акционеров, предложив внести в повестку дня вопросы о досрочном прекращении полномочий совета директоров, об избрании в связи с этим новых членов совета директоров, а также о включении нескольких лиц в список кандидатов для избрания в совет директоров. Действующий совет директоров отказал акционерам в созыве внеочередного общего собрания, обосновав свое решение следующим: согласно положению о совете директоров, лица, не имеющие высшего образования и десятилетнего опыта работы в соответствующей отрасли бизнеса или пятилетнего опыта работы в данном обществе, не могут быть членами совета директоров. А те кандидаты, которых предложили акционеры, инициировавшие переизбрание совета директоров, этим требованиям не соответствовали. Тогда акционеры оспорили отказ в созыве внеочередного общего собрания. Мнения судебных инстанций разделились: первая и кассационная инстанции решили, что в иске нужно отказать, потому что несоответствие кандидатов положению о совете директоров нужно расценивать как несоответствие предложения акционеров о выдвижении кандидатов пункту 4 статьи 53 закона № 208-ФЗ. А это влечет за собой невозможность включения выдвинутых кандидатов в список кандидатур и, следовательно, проведения внеочередного общего собрания акционеров с предложенной повесткой дня. Апелляционная инстанция, наоборот, сочла установление дополнительных требований к кандидатам и отказ в созыве общего собрания незаконными и удовлетворила исковые требования. В итоге Президиум ВАС РФ оставил в силе постановление апелляции, хотя сформулировал свою позицию более осторожно. Он не высказался прямо о том, что установление дополнительных требований к кандидатам в члены совета директоров незаконно. Но, во-первых, он указал, что существует исчерпывающий перечень оснований, по которым акционерам, владеющим не менее чем 10 процентами голосующих акций общества, может быть отказано в созыве общего собрания (п. 6 ст. 55 закона № 208-ФЗ). И рассмотренная в этом деле спорная ситуация под этот перечень не подпадала. Во-вторых, по смыслу статьи 53 закона № 208-ФЗ совет директоров не должен проверять соответствие кандидатов каким-либо требованиям (он проверяет лишь, указаны ли в предложении об их выдвижении сведения о них). Следовательно, отказ во включении кандидатов в список кандидатур для голосования по мотиву несоответствия предлагаемых кандидатов требованиям, которые установлены внутренним документом общества, противоречит статье 53 закона № 208-ФЗ (постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.12 № 7508/12).

В большинстве случаев суды все-таки считают, что положения внутренних документов общества о дополнительных требованиях к кандидатам в члены совета директоров ущемляют права акционеров, и признают эти положения недействительными (постановления Президиума ВАС РФ от 27.04.10 № 67/10, ФАС Поволжского округа от 08.05.09 по делу № А06-5338/2008, определение ВАС РФ от 24.11.08 по делу № А40-5246/08-83-56). Хотя изредка можно встретить и иную позицию – что установление квалификационных требований к кандидатам в совет директоров с целью повышения эффективности работы этого органа не может быть признано противоречащим закону № 208-ФЗ, поскольку он не запрещает акционерному обществу устанавливать такие требования (постановление ФАС Поволжского округа от 27.04.10 по делу № А65-18646/2009).

Риск привлечения к ответственности. Отказ в созыве общего собрания по требованию отдельных акционеров в связи с несоответствием кандидата дополнительным требованиям может стать не только поводом для корпоративного спора, но и основанием для привлечения акционерного общества к административной ответственности. Дело в том, что незаконный отказ в созыве общего собрания или отказ от внесения в повестку дня вопросов или предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров грозит компании штрафом от 500 до 700 тыс. рублей, а должностным лицам – от 20 до 30 тыс. рублей либо дисквалификацией на один год (ч. 1 ст. 15.23.1 КоАП РФ).

Кодекс корпоративного поведения, наоборот, рекомендует закрепить дополнительные требования для кандидатов в члены совета директоров (п. 2.1.3 § 2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения). Это нужно, чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление обществом. Но из-за того, что Кодекс корпоративного поведения носит лишь рекомендательный характер, суды не принимают ссылки на это положение.

Например, совет директоров отказался включить в список для голосования предложенную акционером кандидатуру члена совета директоров из-за того, что она не соответствовала требованиям, предусмотренным в уставе. В частности, для кандидатов в члены совета директоров было установлено обязательное наличие высшего образования по определенному профилю (железнодорожное, экономическое, финансовое или юридическое), знаний и достаточного опыта в сфере корпоративного права и управления, а также возрастное ограничение (не старше 60 лет). Акционер пожаловался в ФСФР, по итогам проверки которой общество было оштрафовано на 500 тыс. рублей. Суды трех инстанций признали привлечение к ответственности законным (постановление ФАС Дальневосточного округа от 30.05.12 по делу № А73-11459/2011).

Условия об ограничении права на ознакомление членов совета директоров с документами

Иногда в положение о совете директоров включают условия, которые ограничивают право членов совета директоров получать копии любых документов акционерного общества, необходимых для проведения заседания. Например, бывает указано, что член совета директоров вправе получить копии документов (а равно самостоятельно снимать копии с документов) только по предварительному запросу и с разрешения его председателя. Это объясняется стремлением предотвратить утечку конфиденциальной информации (своеобразная «подстраховка» на случай корпоративного конфликта с участием кого-то из членов совета директоров). Вроде бы формальных препятствий для установления такого ограничения нет – в законе № 208-ФЗ этот случай не урегулирован.

Однако есть позиция Президиума ВАС РФ, согласно которой подобные ограничивающие положения не соответствуют требованиям добросовестности, разумности и справедливости (постановление Президиума ВАС РФ от 27.04.10 № 67/10). Поэтому в случае судебного спора суд скорее всего признает соответствующее условие недействительным. В деле, в котором Президиум ВАС РФ сделал соответствующий вывод, акционеры оспаривали решение внеочередного общего собрания акционеров. Этим решением была утверждена новая редакция положения о совете директоров. В том числе истцы не были согласны с тем пунктом этого положения, согласно которому член совета директоров не вправе без письменного разрешения председателя совета директоров снимать копии с документов, представленных по запросу члена совета директоров. Возражая против иска, акционерное общество ссылалось на то, что такое ограничение права на копирование требовалось для обеспечения неразглашения конфиденциальной информации. Но суды поддержали акционеров. Во-первых, они учли сложившиеся обычаи делового оборота, а также положения статьи 91 закона № 208-ФЗ (о предоставлении информации акционерам), которая не предусматривает каких-либо ограничений по поводу порядка и условий получения документов. Во-вторых, суды усмотрели злоупотребление правом, поскольку спорные положения не позволяли членам совета директоров своевременно ознакомиться с материалами, имеющими значение для принятия какого-либо решения, проработать их и принять экономически обоснованное решение в интересах общества. Такой вывод был сделан еще и с учетом того, что положение о совете директоров также ограничивало возможность получения документов (только по запросу) и при этом не устанавливало каких-либо обязательств со стороны общества, в том числе не обязывало его рассмотреть запрос в какой-то конкретный срок и не содержало предельных сроков представления документов на основании запросов.

Условие о вознаграждении членам совета директоров за выполнение их функций

Если дополнительные условия и ограничения, касающиеся избрания членов совета директоров, суд признает незаконными, нельзя исключать риск признания нелигитимным избранного в обществе совета директоров. А это в свою очередь может привести к оспариванию решений, принятых на его заседаниях (в частности, об одобрении сделок – см., например, постановление ФАС Центрального округа от 18.11.11 по делу № А68-470/2011).

Причиной спорных ситуаций могут стать неудачные положения устава или положения о совете директоров, регламентирующие выплату вознаграждения членам совета директоров.

В законе № 208-ФЗ предусмотрено, что по решению общего собрания акционеров членам совета директоров в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением функций членов совета директоров. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров (п. 2 ст. 64 закона № 208-ФЗ).

На практике встречаются ситуации, когда в положении о совете директоров (или ином внутреннем документе общества, утвержденном общим собранием акционеров) указан конкретный размер вознаграждения членам совета директоров или порядок его расчета, хотя при этом установлено, что оно может быть выплачено по решению общего собрания акционеров (то есть подразумевается, что выплата не происходит автоматически, а для нее нужно отдельное решение общего собрания). Как правило, в таких случаях представители общества считают, что речь идет лишь о праве, но не об обязанности выплатить вознаграждение. Однако у суда может быть другая позиция: приняв внутренний документ о выплате членам совета директоров вознаграждения, общество уже не вправе отказать в этой выплате (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.09.10 по делу № А75-11856/2009). Это может стать для общества неприятным сюрпризом в случаях, когда выплату (а ее размер в крупных компаниях бывает весьма существенным) требует член совета директоров, который числился таковым только формально, но фактически не выполнял соответствующих функций (не являлся на заседания совета директоров). Во избежание подобных неприятностей обществу, если оно все-таки заранее устанавливает размер (или порядок расчета) вознаграждения члена совета директоров, нужно включить в него положения, которые обусловливают право на его получение (или определение его размера) фактическим выполнением своих обязанностей.

Как ни странно, наличие письменного согласия кандидата избираться в совет директоров не является обязательным условием его выдвижения (п. 2.8 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. приказом ФСФР России от 02.02.12 № 12-6/пз-н). Так, при выдвижении кандидатов в совет директоров в предложении должны содержаться сведения о наличии согласия кандидата на его выдвижение, если это предусмотрено уставом или внутренними документами общества. Но само согласие в письменном виде к предложению прикладывать не обязательно.

В качестве примера можно привести следующую ситуацию. Созывалось общее собрание акционеров, на котором предстояло избрать членов совета директоров. Для этого акционерам были предоставлены все необходимые сведения о кандидатах, в том числе письменное согласие всех кандидатов. Но за два дня до проведения общего собрания от двух кандидатов неожиданно поступили заявления об отказе баллотироваться. Таким способом эти кандидаты явно пытались сорвать выборы членов совета директоров, поскольку в такой ситуации пришлось бы формировать новый список кандидатов и переносить дату собрания. В ситуации, в которой оказалось общество, допустить это было нельзя (по некоторым причинам нужно было срочно сформировать совет директоров), поэтому собрание все равно состоялось в назначенный день. Причем один из отказавшихся баллотироваться кандидатов, являясь еще и акционером, участвовал в этом собрании и голосовал по повестке (за другого кандидата). Несмотря на отзыв своего согласия, этот кандидат был избран в совет директоров. Первые полгода он не являлся на заседания совета директоров (всего он пропустил пять заседаний), но во второй половине года он участвовал в семи заседаниях. Поскольку по итогам года ему не было выплачено вознаграждение за выполнение функций члена совета директоров, он обратился с иском в суд. Общество ссылалось на свое положение о совете директоров, согласно которому вознаграждение может выплачиваться членам совета директоров по решению общего собрания акционеров в период исполнения ими своих обязанностей, в число которых входит присутствие на заседаниях совета директоров и принятие активного участия в подготовке и обсуждении вопросов, выносимых на эти заседания. В положении о порядке выплаты вознаграждения был указан его конкретный размер. В итоге суд взыскал компенсацию только пропорционально периодам, когда истец участвовал в заседаниях совета директоров, а в остальной части отказал. Суд учел, что истец не принимал участие в заседаниях совета директоров без уважительных причин.

Правда, нужно учесть, что в этом деле суд усмотрел в действиях истца еще и злоупотребление правом. Дело в том, что истец параллельно оспаривал решение общего собрания акционеров, на котором он был избран в совет директоров. Но в том деле суд отказал ему, поскольку посчитал отзыв согласия всего за два дня до собрания недобросовестным поведением (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.01.13 по делу № А33-8606/2012).

Используемое в российском законодательстве, призвано конкретизировать сущность среднего звена управления, основополагающей функцией которого является осуществление лишь общего, а не непосредственного руководства деятельностью акционерного общества. В настоящем пособии используется только название «совет директоров» как наиболее распространенное на практике и в экономической литературе.

Совет директоров — это избираемый на определенный срок собранием акционеров коллегиальный орган управления, осуществляющий руководство деятельностью акционерного общества в период времени между ежегодными собраниями акционеров в соответствии с компетенцией, предоставляемой ему по закону и по уставу.

Обязательный характер избрания совета директоров. Совет директоров создается в обязательном порядке во всех акционерных обществах за исключением тех, в которых число акционеров — владельцев голосующих акций менее 50.

Если совет директоров не избирается, то его функции выполняет общее собрание акционеров. В последнем случае уставом общества должны быть определены лицо или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и утверждении его повестки дня.

Цель и основные направления деятельности совета директоров. Конечной целью деятельности совета директоров является повышение стоимости акционерного общества, увеличение рыночных цен его акций, т. е. рост акционерного капитала.

Основными функциями совета директоров являются:

• определение стратегии развития акционерного общества;
• организация эффективной деятельности исполнительных органов общества;
• контроль за деятельностью нижестоящих органов управления акционерным обществом;
• обеспечение реализации прав и законных интересов акционеров.

Компетенция совета директоров. Для того чтобы совет директоров был эффективным органом управления, его деятельность должна быть направлена на защиту прав акционеров на основе сбалансирования обязанностей и полномочий совета директоров, чтобы он не подменял дирекцию и обеспечивал контроль со стороны акционеров.

Совет директоров вправе решать только те вопросы, которые законом и уставом общества отнесены к его компетенции. Эти вопросы должны быть четко прописаны в уставе общества, чтобы исключить неясность в отношении разграничения компетенции совета директоров, исполнительных органов общества и общего собрания акционеров.

В соответствии с законом в компетенцию совета директоров входит:

• определение приоритетных направлений деятельности общества;
• созыв годового и внеочередного общего собрания акционеров;
• утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
• определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
• увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных акций (если данный вопрос уставом общества отнесен к его компетенции);
• размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
• определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;
• приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;
• образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий (если данный вопрос уставом общества отнесен к его компетенции);
• рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
• рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
• использование резервного фонда и иных денежных фондов акционерного общества;
• утверждение внутренних документов акционерного общества за исключением тех документов, которые уставом общества отнесены к компетенции общего собрания или исполнительных органов общества;
• создание филиалов и открытие представительств акционерного общества;
• одобрение крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность у руководителей общества;
• утверждение регистратора акционерного общества и условий договора с ним.

Исходя из полномочий, которые определены законом и уставом акционерного общества, совет директоров решает следующие основные задачи:

• организация исполнения решений общего собрания акционеров;
• определение направлений деятельности акционерного общества;
• составление планов и бюджетов акционерного общества;
• оценка результатов деятельности общества и его исполнительных органов управления;
• определение подходов к осуществлению инвестиций и участию в иных организациях;
• раскрытие информации об акционерном обществе;
• создание механизмов внутреннего контроля в акционерном обществе;
• разработка систем и методов мотивации и стимулирования персонала, работающего в акционерном обществе;
• создание и обеспечение корпоративной культуры, в том числе обеспечение соблюдения акционерным обществом действующего законодательства, соблюдение правил и процедур созыва и проведения общего собрания акционеров и т. п.

Успешное развитие акционерного общества во многом зависит от того, насколько эффективно функционирует совет директоров как орган управления обществом.

Эффективная работа совета директоров зависит прежде всего от уровня профессиональной подготовки его членов. Член совета директоров должен обладать соответствующими возможностями и характеристиками, такими, как наличие достаточного времени для осуществления своих обязанностей, отсутствие конфликта интересов в отношении компании, умение высказывать свое независимое мнение и отстаивать его и т. п. Закон допускает, что общество вправе установить собственные требования к кандидатам в члены совета директоров. Перечень требований, которые акционеры предъявляют к членам совета директоров, должен быть вполне конкретным и направленным на то, чтобы совет директоров формировался из числа лиц с высокой деловой и человеческой репутацией. Определение перечня требований к кандидатам в члены совета директоров необходимо рассматривать как один из элементов системы корпоративного управления.

Членом совета директоров общества может быть только физическое лицо, но не обязательно непосредственный акционер данного общества.

Количественный состав совета директоров определяется общим собранием или уставом общества, но не может быть менее чем 5 членов. В акционерном обществе с числом более 1000 акционеров должно быть не менее 7 членов; а с числом более 10000 — не менее 9 членов. При формировании совета директоров необходимо руководствоваться принципами разумной достаточности. Предпочтительно количественный состав совета директоров определять в уставе, чтобы не проводить ежегодные дебаты по этому вопросу.

Выборы в совет директоров осуществляются кумулятивным голосованием.

Суть этого метода состоит в том, что:

• число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров общества;
• акционеры имеют право отдать голоса по принадлежащим им акциям за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами;
• голосование осуществляется не по каждому отдельному вакантному месту в составе совета директоров, а сразу на весь состав совета директоров;
• избранными в совет директоров считаются те кандидаты в количестве, равном составу совета директоров, которые набрали наибольшее число голосов в общем списке кандидатов.

Достоинства кумулятивного голосования

Кумулятивное голосование появилось как один из способов учета интересов мелких акционеров в управлении акционерным обществом. При прямом голосовании владельцы крупных пакетов акций, а тем более контрольного пакета, всегда в состоянии обеспечить свое главенство в совете директоров. Кумулятивное голосование, поскольку оно основывается на возможности суммирования голосов, относящихся ко всем местам совета директоров, и их использования при голосовании только по одной кандидатуре, позволяет мелким акционерам проводить в состав совета тех лиц, которые обязуются отстаивать их интересы.

Последнее становится возможным благодаря тому, что член совета директоров имеет право доступа к любой информации о деятельности акционерного общества.

В целом основные преимущества кумулятивного голосования таковы:

• обеспечивается возможность для мелких акционеров провести своих кандидатов в совет директоров;
• решение общего собрания о досрочном прекращении полномочий совета директоров может быть принято только в отношении всех членов совета директоров. Это обеспечивает стабильность в акционерном обществе, снижает вероятность конфликтов внутри совета директоров;
• при кумулятивном голосовании совет директоров практически наверняка будет сформирован, поскольку для избрания претенденту необходимо лишь опередить других соискателей независимо от набранной им абсолютной суммы голосов.

Председатель совета директоров — это руководитель работы совета директоров. Он избирается его членами большинством голосов. Совет директоров акционерного общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Основными обязанностями председателя совета директоров являются:

• организация работы совета директоров;
• созыв заседаний совета директоров и председательство на них;
• организация ведения протоколов заседаний совета директоров;
• председательство на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества.

Заседания совета директоров проводятся регулярно в сроки, предусмотренные нормативными документами акционерного общества, обычно не реже одного раза в квартал.

Внеочередные заседания совета директоров могут проводиться по инициативе председателя совета, а также по требованию:

• члена совета директоров;
• члена ревизионной комиссии (ревизора) общества;
• аудитора общества;
• исполнительного органа общества.

Кворум для проведения заседания совета директоров общества определяется его уставом, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества. Если по каким-либо причинам (болезнь, смерть и т. п.) количество членов совета директоров становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для довыборов или своего переизбрания.

При решении вопросов на заседаниях совета директоров каждый его член обладает одним голосом. Передача права голоса членом совета директоров общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров общества, не допускается. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров в случае равенства голосов членов совета директоров при решении того или иного вопроса повестки дня. Уставом акционерного общества может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров общества, отсутствующего на заседании совета директоров общества, по вопросам его текущей повестки дня, а также возможность принятия решений советом директоров общества заочным голосованием.

Порядок работы совета директоров законом практически не определяется и акционерам предоставлено право самостоятельно его регламентировать. Учитывая, что совет директоров является важнейшим органом управления, от решений которого зависят многие стороны деятельности акционерного общества и затрагиваются интересы всех без исключения акционеров, обычно этот порядок оформляется внутренними документами общества либо определяется в его уставе.

«Совет директоров (наблюдательный совет) - коллегиальный орган управления хозяйственным обществом, осуществляющий общее руководство его деятельностью»75. Без эффективного, высокопрофессионального и независимого совета директоров невозможно обеспечить надлежащий уровень корпоративного управления.

Перечень полномочий совета директоров (наблюдательного совета) относится к закрытому типу.

Помимо перечисленных в пункте 2.1 статьи 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью допускается отнести иные предусмотренные настоящим федеральным законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания учаспников общества или исполнительного органа общества. Аналогичное положение содержится в 1 Пункте статьи 65 Закона об акционерных обществах. Тем не менее, этот перечень можно дополнить, предварительно внеся изменения в устав.

При отсутствии в обществе совета директоров общее собрание акционеров имеет право принимать решение по всем вопросам, которые относятся к компетенции совета директоров. Представляется, что такая ситуация не удобна для самих акционеров, поскольку общее собрание акционеров превращается в постоянно действующий орган. Выходом из этой ситуации мы видим - обязательное создание совета директоров (в двухзвенной модели - правления и наблюдательного совета), независимо от числа акционеров - владельцев голосующих акций.

В предыдущих параграфах мы уже рассматривали вопрос относительно двусмысленного названия: «совет директоров» «наблюдательный совет». В этом параграфе мы хотам вернуться к этому вопросу ещё раз. Надо четко разграничить, когда имеет место совет директоров, а когда наблюдательный совет. «Закон об АО практически не содержит положений, которые позволяли бы контролировать деятельность исполнительных органов»76. «Уточненное название среднего звена может быть объяснено стремлением законодателя облегчить понимание сущности этого органа для иностранных инвесторов Дело в том, что термин «совет директоров» применяется обычно в англо-американской правовой системе, где он обозначает исполнительный орган... Поэтому к терминологическому обозначению этого органа и были добавлены слова «наблюдательный совет», которые являются обычными для его определения в странах европейской континентальной системы права»165.

В соответствии с Законом об акционерных обществах Германии «наблюдательный совет контролирует ведение дел. Он может просматривать и проверять торговые книги и документы общества, а также имущественные объекты, в частности кассу общества и имеющиеся в наличии ценные бумага и товары. Наблюдательный совег обязан созывать общее собрание, если этого требуют интересы общества.

Ведение дел не может быть поручено наблюдательному совету. Уставом должно быть предусмотрено, что определенные виды сделок разрешается совершать только с одобрения наблюдательного совета. Если наблюдательный совет отказывает в одобрении, то правление может потребовать, чтобы вопрос об одобрении был решен общим собранием» (§ Ш).77

Торговый кодекс Франции устанавливает для акционерных обществ возможность выбора модели управления. В соответствии с одной из моделей управления предусмотрено образование наблюдательного совета, который осуществляет постоянный контроль за руководством обществом, которое возложено на директорат. Иногда такой наблюдательный совет называют «контрольным советом». Как сказано в статье L.225-68 «в любое время года наблюдательный совет совершает такие контрольные и проверочные действия, которые он признает уместными; наблюдательный совет может истребовать такие документы, которые он сочтет полезными для исполнения своих функций. Наблюдательный совет представляет в

общее собрание свои заключения по отчету директора, а также по годовым

счетам» .

Иными словами, орган управления обществом, осуществляющий функции контроля за деятельностью исполнительного органа, называется наблюдательным советом.

Странам общего права понятие «орган» незнакомо, поэтому используется термин «board of directors». Board согласно Закона о компаниях Англии рассматривается не как простой представитель компании, а как ее органическая часть, поэтому третьи лица могут рассматривать действия board как действия самой компании. В соответствии с положениями Закона, управление деятельностью компании осуществляется директорами во исполнение полномочий, принадлежащих компании. Директора образуют совет директоров - board of directors.

В соответствии с законами штатов США о предпринимательских корпорациях, совет директоров руководит всей деятельностью корпорации. Законы практически всех штатов США содержат положение, имеющееся и в Примерном законе о предпринимательских корпорациях: «все полномочия корпорации осуществляются советом директоров либо под его руководством, и вся деятельность корпорации осуществляется под руководством совета директоров, компетенция которого может быть ограничена в уставе».

Таким образом, board of directors осуществляет руководство деятельностью корпорации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 российского Закона об акционерных обществах, совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества. Как орган, осуществляющий общее руководство он является board of directors.

Наблюдательный совет общее руководство деятельностью общества не осуществляет - он выполняет функции контроля. Поэтому написание в законе «совет директоров (наблюдательный совет)» как синонимов является неверным. В российских акционерных обществах данный орган осуществляет общее руководство деятельностью общества, и именовать его следует как совет директоров. Вместе с тем, совету директоров подотчетны исполнительные органы.

Но, с другой стороны, российский совет директоров по своему составу (исполнительные директора, неисполнительные директора) и выполняемым функциям напоминает американский board of directors. Отсюда в российских акционерных обществах происходит некоторое смешение функций общего руководства и руководства текущими делами общества.

Иными словами, российские советы директоров в правовом отношении занимают некое промежуточное положение между немецким наблюдательным советом (надзорным) и американским board of directors (исполнительным советом). Но при этом не выполняют надлежащим образом ни надзорную, ни исполнительную функцию.

Сегодня высказываются различные предложения по совершенствованию совета директоров и в целом модели управления в российских акционерных обществах. Так, предлагается предоставить акционерным обществам возможность выбора модели управления - однозвенной или двухзвенной, При однозвенной модели управления совет директоров совмещает функции контроля и управления. Такая модель напоминает американский board of directors. Предполагается, что такая модель более подойдет для обществ с концентрированной акционерной собственностью и небольшим количеством акционеров. При двухзвенной модели создается наблюдательный совет, осуществляющий функции контроля и «управляющий совет», осуществляющий управление. Такая модель более подойдет-для публичных компаний.78

К компетенции совета директоров отнесено определение приоритетных направлений деятельности общества и принятие годового финансово-хозяйственного плана. Осуществляя компетенцию в данном направлении, совет директоров должен определять: -

стратегию развития общества; -

ежегодно утверждать финансово-хозяйственный план; -

утверждать процедуры внутреннего контроля.

Совет директоров вправе образовывать исполнительные органы общества, если уставом принятие решение по этому вопросу отнесено к компетенции совега директоров. Полномочия по образованию исполнительных органов сопровождаются полномочиями по досрочному прекращению их полномочий. Если образование исполнительных органов отнесено к компетенции общего собрания, то совет директоров не вправе досрочно прекратить полномочия исполнительных органов.

Если вопрос об образовании и досрочном прекращении полномочий исполнительных органов относится к компетенции общего собрания акционеров, то устав может наделить совет директоров нравом приостанавливать полномочия единоличного исполнительного органа и управляющего. Вместе с тем, совет директоров не вправе приостанавливать полномочия коллегиального исполнительного органа.

Устав может наделить совет директоров правом принять решение об образовании временных исполнительных органов. Если вопрос об образовании исполнительных органов относится к компетенции общего собрания, то совет директоров должен принять решение о проведении внеочередного общего собрания для избрания нового состава исполнительных органов.

Председатель совета директоров вправе подписывать договоры между обществом и членами исполнительных органов. Кодекс корпоративного поведения рекомендует советам директоров определять условия договоров с менеджерами, в том числе и размер выплачиваемого им вознаграждения. Проблема, связанная с образованием исполнительных органов - это необходимость определения унифицированных требований к кандидатам в исполнительные органы общества.

Такие требования могут быть определены советом дирек торов во внутренних документах общества - в частности, в Положении о генеральном директоре (директоре) общества, в Положении о правлении общества.

Компетенцию органов в моделях общее собрание - совет директоров и общее собрание - наблюдательный совет - правление необходимо четко разграничить. К компетенции совета директоров (правления) следует отнести вес те вопросы, которые предусмотрены Законами об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью. Аналогичная ситуация для обществ с ограниченной ответственностью. Если участники все таки решили избрать совет директоров, уставом можно отнести к его компетенции те же вопросы.

8 двухзвенной модели к компетенции наблюдательного совета предлагаемым Законом должны быть отнесены вопросы: -

утверждение процедур внутреннего контроля за финансово- хозяйственной деятельностью; -

вопрос о приостановлении полномочий исполнительного органа; -

назначение корпоративного секретаря;

Таким образом, в однозвенной модели за исполнительными органами следит совет директоров (аналогично в обществе с ограниченной ответственностью), в двухзвенной - наблюдательный совет.

Исполнительные органы общества подотчетны со вегу директоров и общему собранию акционеров. Поэтому совет директоров осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов. Чтобы сопет директоров мог выполнять функции контроля, необходимо наделить его полномочиями по утверждению процедур внутреннего контроля за финансово хозяйственной деятельностью общества, как это рекомендует Кодекс корпоративного поведения. В соответствии с предлагаемой нами однозвенной моделью та исполнительными органами следит совет директоров (аналогично в обществе с ограниченной ответственностью), в двухзвенной - наблюдательный совет.

К компетенции совета директоров отнесено утверждение- внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено законом к компетенции общего собрания, а также иных внутренних документов, утверждение которых уставом отнесено к компетенции исполнительных органов общества.

дивидендной политики; -

информационной политики; -

этических норм; -

контрольно-ревизионной службы; -

управления рисками; -

проверки финансово-хозяйственной деятельности общества; -

корпоративного секретаря.

В действующих Законах об акционерных общества и обществах с ограниченной ответственностью проблема пересечения часто возникала из- за возможности отнесения одних и тех же вопросов к компетенции общего собрания и совета директоров одновременно. Вели в них включить принцип, в соответствии с которым будет определено, какие вопросы относятся к компетенции исполнительных органов, а какие - компетенции совета директоров (правления и наблюдательного совета), а общее собрание будет иметь право принять решение по любому из вопросов деятельности общества - вмшеобозначенная проблема будет снята.

Необходимо обратить внимание на го, что помимо уставов система корпоративного управления определяется внутренними документами акционерного общес тва.

Локальное нормотворчество - это сфера самоуправления (саморегулирования) ком мер ческой организации. Наблюдаемая здесь тенденция заключается в расширении сферы локального нормотворчества и соответственно сужении сферы централизованного регулирования предпринимательской деятельности, в закреплении в нормативных актах централизованного регулирования лишь минимальных (необходимых и достаточных) требований к предпринимательству, составляющих объективно-правовые границы свободы предпринимательства."2 Это в полной, мере относится к регулированию корпоративных отношении. Именно для них, как отмечает В.Ф. Яковлев - саморегуляция является главным элементом механизма их реализации, который, будучи основанным на законе, приобретает наибольшую эффективность.

Локальные корпоративные акты закрепляют индивидуально- правовой статус организации, они принимаются органами управления организации и обязательны к исполнению в данной организации.

при принятии локальных корпоративных актов органы управления организации, будучи свободными в определении содержания локальных актов, должны учитывать, во-первых, императивные требования нормативных актов централизовчтнного регулирования, которые действуют независимо от того, включены они в локальный акт или нет. Это означает, что по отношению к централизованным нормативным актам локальный акт

Попондопуло В. Ф- Коммерческое (предпринимательское) право. М., 2006. С. 72. 173 Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право. М., 2000. С. 20. является «поднормативным» . Локальный акт как нормативный акт, издающийся органом управления общества, не должен противоречить законодательству, иным правовым актам централизованного

регулирования.

Устав является основным локальным нормативным документом общества, содержащим информацию, прямо предусмотренную законами, а также иную информацию, не противоречащую законам. На основании положений устава в обществе разрабатываются внутренние документы.

Внутренние документы, рейдирующие деятельность органов общества, угверждаются общим собранием акционеров. К ним относятся; Положение об общем собрании акционеров; Положение о совете директоров; Положение о коллегиальном исполнительном органе; Положение о единоличном исполнительном органе; Положение о ревизионной комиссии (ревизоре).

Остальные внутренние документы утверждаются советом директоров или исполнительными органами общества, если это отнесено уставом к их компетенции. Так, Положение о филиалах и представительствах утверждается советом директоров. Однако оно может быть утверждено генеральным директором или коллегиальным исполнительным органом, если последние уполномочены на ого уставом.

Помимо внутренних документов, принятие которых предусмотрено Законом об акционерных обществах, в обществе принимаются внутренние документы, рекомендованные Кодексом корпоративного поведения 2002 года. В частности. Кодекс рекомендует обществам принять следующие внутренние документы: -

Положение о контрольно-ревизионной службе; -

Положение о корпоративном секретаре акционерного общества; -

Положение об информационной политике акционерного общества; -

Положение о дивидендной политике; -

Положение о процедурах внутреннего котроля; -

Положение об управлении рисками; -

Положения о комитетах совета директоров; -

Стандарты этики и др.

Такие внутренние документы принимаются Советом директоров или исполнительными органами, если это отнесено уставом общества к их компетенции.

К компетенции совета директоров отнесено создание филиалов и открытие представительств обществ, а также и их закрытие. Следует сказать и о создании дочерних обществ. Создание дочернего общества отнесено к компетенции совета директоров, а не общего собрания акционеров, поскольку речь идет о распоряжении имуществом общества. При этом создание дочернего общества может оказаться крупной сделкой, сумма которой превышает 25%, но не более 50% балансовой стоимости активов акционерного общества. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимос ть которого сост авляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Совет директоров осуществляет полномочия, связанные с правами акционеров. Речь идет о полномочиях по порядку проведения общего собрания акционеров (утверждение повестки дня, созыв и др.). Следует обратить внимание, что некоторые вопросы могут быть внесены в повестку дня общего собрания только по представлению совета директоров (например, о размере дивидендов, ликвидации, реорганизации общества, утверждении годового отчета). Совет директоров осуществляет полномочия, связанные с урегулированием корпоративных конфликтов. целях урегулирования корпоративных конфликтов совет директоров может образовать комитет по урегулированию корпоративных конфликтов и предусмотреть процедуры их разрешения во внутренних документ ах.

К компетенции совета директоров отнесены вопросы, связанные с управлением активами и уставным капиталом общества, а именно вопросы о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; определение цены имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных Ценных бумаг; использование резервного и иных фондов.

Наконец, к компетенции совета директоров относятся вопросы, связанные с раскрытием информации. Совет директоров принимает решение о механизме доведения информации до сведения акционеров и полноте информации, а также раскрывает информацию государственным органам и третьим лицам в порядке и в объеме, предусмотренном действующим законодательст вом.